從北大方正案，談破產(chǎn)重整與破產(chǎn)重整中的債轉(zhuǎn)股 來源：求實律師

　　引言

　　2020年2月18日晚，北大方正集團及旗下A股上市公司及債券均發(fā)布公告稱，北京銀行(5.190,-0.07, -1.33%)以其未能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯不具備清償能力，但具有重整價值為由，已向法院申請對其破產(chǎn)重整。從目前的新聞內(nèi)容來看，方正集團于2020年2月14日從北京市第一中級法院收到破產(chǎn)重整申請的通知，現(xiàn)該案處于法院審查受理階段，法院是否受理以及方正集團是否進(jìn)入破產(chǎn)重整程序尚無定論。早在2019年12月2日，方正集團就發(fā)布公告稱，由于流動資金緊張，不能完成旗下20億元債券的本息兌付。

　　企業(yè)資不抵債，可以申請破產(chǎn)，但破產(chǎn)就可以徹底解決企業(yè)債務(wù)危機嗎？方正集團目前有息負(fù)債1600億元，破產(chǎn)重整是危機還是契機？北京市求實律師事務(wù)所徐敏律師將從法律角度，為您進(jìn)行詳細(xì)分析。

　　一、破產(chǎn)制度――破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算、破產(chǎn)和解

　　破產(chǎn)作為一項法律制度，具有一定的社會價值。破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算和破產(chǎn)和解均有著法律上的不同含義和作用。破產(chǎn)和解著眼于債權(quán)人與債務(wù)人雙方的自由協(xié)商，協(xié)商過程中債權(quán)人作出妥協(xié)，債務(wù)人就可以減免債務(wù)數(shù)額或延緩債務(wù)履行期限，從而可以擺脫經(jīng)濟困難、避免企業(yè)破產(chǎn)。在企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力時，債務(wù)人、債權(quán)人或者負(fù)有清算責(zé)任的人可以依法提出破產(chǎn)清算申請。對于符合上述破產(chǎn)清算情形，或者有明顯喪失清償能力可能時，債權(quán)人、債務(wù)人可以提出破產(chǎn)重整申請。

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　�。ㄒ唬┢飘a(chǎn)重整區(qū)別于破產(chǎn)清算

　　首先，破產(chǎn)重整的價值高于破產(chǎn)清算。公司一旦破產(chǎn)清算就意味著失去市場主體資格。但是，破產(chǎn)重整對于企業(yè)來講尚存在翻盤的機會。如果公司通過破產(chǎn)重整改變了虧損的經(jīng)營狀況，那么重整對于企業(yè)來說，就是重新獲得經(jīng)營發(fā)展的機會。

　　其次，破產(chǎn)清算與破產(chǎn)重整同時存在時，優(yōu)先選擇破產(chǎn)重整程序。破產(chǎn)制度不僅保護債權(quán)人利益，且同時兼顧出資人、職工的利益以及社會效益等。實踐中，當(dāng)債權(quán)人或債務(wù)人同時提出破產(chǎn)清算申請和破產(chǎn)重整申請時，法院會綜合考慮企業(yè)的客觀情況，如發(fā)現(xiàn)企業(yè)可以適用破產(chǎn)重整程序，則會優(yōu)先選擇接受重整申請。

　　最后，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，破產(chǎn)清算程序也隨時有機會轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)重整程序�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第七十二條規(guī)定，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。

　�。ǘ�）破產(chǎn)重整與破產(chǎn)和解的選擇

　　首先，只有債務(wù)人有權(quán)提出破產(chǎn)和解申請，而債權(quán)人和債務(wù)人都有權(quán)提起破產(chǎn)重整申請。通俗的講，在和解制度中，債務(wù)人作為“虧欠”的一方，擬定和解方案，通過與債權(quán)人溝通協(xié)商，可以為自己爭取更為有利的機會。

　　其次，適用條件不同。債務(wù)人只有在出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，如不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、支付不能等情形時，債務(wù)人才可以提起破產(chǎn)和解；而重整則適用條件比較寬泛，只要債務(wù)人存在可能無力償還債務(wù)的可能，即可提起重整申請。

　　最后，破產(chǎn)和解必須在債務(wù)人己經(jīng)被申請宣告破產(chǎn)之后、作出破產(chǎn)裁定之前。破產(chǎn)重整可以直接提起，也可在申請宣告破產(chǎn)之后、作出破產(chǎn)裁定之前提出，但清算程序中的重整申請需滿足法律規(guī)定的條件。

　　二、債轉(zhuǎn)股――企業(yè)破產(chǎn)重整程序中的一個重要方案

　　債轉(zhuǎn)股，即將債權(quán)轉(zhuǎn)化成股權(quán)，是指通過協(xié)商等方式，債權(quán)人和債務(wù)人將債權(quán)債務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)換成股權(quán)關(guān)系，使債權(quán)消滅，將還本付息轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。債轉(zhuǎn)股降低了實體企業(yè)的負(fù)債率及債務(wù)成本，減少了企業(yè)大規(guī)模連鎖倒閉的可能性，為企業(yè)恢復(fù)了債務(wù)融資空間。債轉(zhuǎn)股目前已成為企業(yè)破產(chǎn)重整計劃中常見的一種債權(quán)調(diào)整方案。

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)適用債轉(zhuǎn)股一般需要具備如下條件：

　　1、發(fā)展前景較好，具有可行的企業(yè)改革計劃和脫困安排；

　　2、生產(chǎn)裝備、產(chǎn)品、生產(chǎn)能力符合國家產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向，技術(shù)先進(jìn)，產(chǎn)品有市場，環(huán)保和安全生產(chǎn)均達(dá)標(biāo)；

　　3、信用狀況較好，無故意違約、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等不良信用記錄。

　　（二）在重整程序中適用債轉(zhuǎn)股方式應(yīng)當(dāng)滿足一定條件。

　　債轉(zhuǎn)股方案作為整個重整計劃中的一部分，連同重整方案整體必須完全符合法律的強制性規(guī)定，并且需經(jīng)債權(quán)人會議表決通過，或符合法院強裁的條件。

　　第一，重整計劃草案不得減免債務(wù)人欠繳的《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十二條第一款第二項規(guī)定以外的社會保險費用的內(nèi)容。

　　第二，重整計劃草案經(jīng)債權(quán)人會議分組表決，各表決組出席會議的同組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上；重整計劃涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，經(jīng)出資人組表組表決通過。

　　第三，重整計劃草案雖經(jīng)表決組未獲得通過，但經(jīng)申請，法院認(rèn)為符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條規(guī)定，也可以由法院裁定批準(zhǔn)。

　　第四，重整程序中涉及銀行作為擬轉(zhuǎn)股債權(quán)人的，還有特別的要求：首先，銀行不得直接將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，需借助市場機構(gòu)如金融資產(chǎn)管理公司（AMC)、保險資產(chǎn)管理機構(gòu)、國有資本投資運營公司等進(jìn)行開展；其次，銀行需嚴(yán)格按照《關(guān)于市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的指導(dǎo)意見》的規(guī)定，在適用的企業(yè)和債權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，禁止將扭虧無望、已失去生存發(fā)展前景、有惡意逃廢債行為、債權(quán)債務(wù)關(guān)系復(fù)雜且不明晰或有可能助長過剩產(chǎn)能擴張和增加庫存的企業(yè)作為市場化債轉(zhuǎn)股對象。

　　三、結(jié)論

     方正集團旗下產(chǎn)業(yè)包括信息技術(shù)、金融、地產(chǎn)、醫(yī)療等，其中優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)主要是方正證券(8.030, -0.06, -0.74%)，方正集團共擁有六家上市公司，分別為方正科技(3.730, 0.03,0.81%)（600601.SH ）、方正證券（601901.SH ）、北大醫(yī)藥(7.290, 0.22, 3.11%)（000788.SZ ）、中國高科(4.990, -0.12, -2.35%)（600730.SH ）、方正控股（0418.HK）和北大資源（0618.HK）。破產(chǎn)重整本身是給予債務(wù)人企業(yè)業(yè)務(wù)重組和債務(wù)調(diào)整的機會，以幫助債務(wù)人擺脫財務(wù)困境、恢復(fù)營業(yè)能力的法律制度。如果北大方正的破產(chǎn)重整方案（例如提出自籌資金償債，提供擔(dān)保，第三方代償，債轉(zhuǎn)股等方式）得到債權(quán)人、債務(wù)人以及法院的認(rèn)可，且落實達(dá)到了期望的效果，使債權(quán)人的債權(quán)得到全部或者部分保全，則北大方正不會最終進(jìn)行破產(chǎn)清算。本次債權(quán)人申請破產(chǎn)重整，很可能是借此對方正集團的債務(wù)處理做出定論，進(jìn)行清產(chǎn)核資、債務(wù)打折，最終進(jìn)行股權(quán)重整，引入更有實力的股東接盤方。